论行政性、事业性收费的依法治理法律制度设计/尹振国

上一篇: 论我国共同犯罪未遂与中止理论及其完善/尹振国
下一篇: 论国际私法是对外国法的限制与适用的对立统一:以国家利益为视角/尹振国

海关总署


关于印发《关于推进引进技术消化吸收的若干规定》的通知

1986年3月28日，海关总署

国家经济委员会、财政部、海关总署联合制订的《关于推进引进技术消化吸收的若干规定》（详见附件）已以经科（1986）98号文印发通知有关单位。现就《规定》中第六条关于税收优惠的执行问题，明确如下：
一、对于为消化吸收引进技术所需进口供解剖用的国内不能生产的机器设备和仪器仪表的样机，经国家经委批准进口后，可按法定税率减半征收进口关税和产品税（或增值税）。对上述准予减税进口的样机，如属于口岸纳税的，进口地海关可径凭国家经委主管局的证明办理；如属于外贸专业总公司订购进口实行集中纳税的，请北京海关凭国家经委主管局的证明办理。
二、消化吸收工作的研制阶段所需配套进口的少量关键零部件（价值在总体价值20％以下），如因在进口环节征税后提高了开发新产品的成本难于内销时，各地和各有关部、局应先将详细算帐材料报国家经委审定，然后向海关总署关税司申请减免税。关税司将按照减免税金额大小，直接或会同财政部税务总局审批。
三、以上规定自一九八六年四月十日起执行。

附件：关于推进引进技术消化吸收的若干规定
为了加强引进技术的消化、吸收、发展、创新工作，特作如下规定：
一、引进技术的消化吸收，包括以下三方面内容：
（一）对引进的产品设计、制造（或生物繁育、栽培）技术、管理方法等软件技术，在掌握其系统设计理论与方法、制造技术、原料配方、工艺流程、技术标准、试验检测以及优质、低耗、高产、安全生产控制方法等技术诀窍的基础上，提高企业的基础管理水平，生产出质量、性能、成本符合预期要求的设备、产品或生物新品种。
（二）对进口的关键设备、产品和元器件、基础件、原材料进行剖析、测绘、设计、试制，基本立足国内，批量生产出质量、性能与原型同等的新设备、新产品、新材料及相应的工艺装备、检测仪器、仪表。
（三）对引进的技术或进口的设备，在学习掌握的基础上，提高国内科技攻关与技术开发的起点，结合国情发展、创新，开发出具有自己特色、达到国际先进水平的新产品、新设备、新工艺、新材料和生物新品种。
二、组织引进项目的消化吸收工作，可由引进方（企业或其主管部门）为主进行，也可由参加消化吸收方（企业、科研、设计单位或其主管部门）为主进行。
各地区、各部门在组织、安排技术引进的同时，必须组织安排消化吸收工作，组织参加消化吸收方的主要人员参与引进技术、进口设备的考察、选型，制订包括技术改造、技术引进、消化吸收在内的“一条龙”计划。在申报技术引进项目时，必须同时申报项目的“一条龙”消化吸收计划。在对引进项目进行可行性分析时，必须同时分析论证消化吸收的可行性。在审批引进项目时，必须同时审批消化吸收工作的措施。在验收引进项目时，必须同时检查、落实消化吸收的承担单位、产品对象和配套引进项目、科技攻关计划、技术开发计划等。
三、消化吸收工作所需的资金来源：
（一）国发〔1985〕21号《关于推进国营企业技术进步若干政策的暂行规定》的企业技术开发资金渠道；
（二）涉及企业引进技术、进口设备和技术改造工程部分，按引进项目和技术改造项目的现行资金渠道开支；
（三）涉及国家科技攻关项目部分，从现有科技三项费用开支；
（四）部门或地方自筹资金。
四、通过消化吸收开发出来的产品，符合国发〔1985〕21号文件关于新产品规定者，照章免征产品税、增值税；其它国产化的产品如按国家定价销售纳税有困难的，经审定确认（列入国家经委重点消化吸收项目计划内的，由国家经委审定确认；列入国务院有关部或地方经委消化吸收项目计划内的，由国务院有关部或省、自治区、直辖市、计划单列城市经委审定确认）后，企业可向税务部门申请减免产品税、增值税。
五、为消化吸收已引进的技术，实现国产化，需要配套引进某些先进技术，进口某些关键设备和少量元器件、基础件、原材料，所需的外汇优先纳入本地区、本部门的技术引进和设备进口计划。
六、为消化吸收引进技术所需进口供解剖用的国内不能生产的机器设备和仪器仪表的样机，经国家经委批准后，海关凭国家经委主管局的证明，按法定税率减半征收进口关税和产品税（或增值税）。消化吸收工作的研制阶段所需配套进口的少量关键零部件（价值在总体价值20％以下），如因在进口环节征税后提高了开发新产品的生产成本难于内销时，经国家经委审定确认后，可申请减免进口关税和产品税（或增值税）。
七、凡使用国家外汇引进的技术，所有权属于国家。除中国专利法保护期内的技术和涉外合同规定的技术秘密部分外，对所有引进技术在国内不得搞封锁。凡承担中央各部门或各省、自治区、直辖市、计划单列城市经委以上政府机构制定的消化吸收工作计划内规定任务的任何单位，持有引进项目归口的国务院主管部门和引进项目所在省、自治区、直辖市、计划单列城市经委的证明，均可到引进单位参观、考察和商讨消化吸收工作。
通过消化吸收开发出来的新技术成果，应积极在国内进行有偿转让。
八、对引进项目中需组织国产化攻关、开发的消化吸收项目，可以实行招标承包制。凡企业同科研、设计、教学单位联合参加投标的，在同等应标条件下，可给予优先中标机会，以鼓励生产单位同科研、设计、教学单位的结合。参加联合的各方，共同承担风险，共同分享收益。对联合各方，凡每年收益不超过十万元者，从联合开发的新技术成果首次转让之日起，三年内免征所行税；超过十万元的，超过部分照章征收所得税，免征调节税。
九、各部门、各地区经委要加强引进技术及其消化吸收的信息管理。要采取多种形式，发展横向联系，建立技术、经济档案。要经常发布达到国际水平的国产化产品目录，以避免重复引进，推广消化吸收引进技术开发出来的新产品。
各部门、各地区经委要定期挑选质量、性能、技术水平基本上与国外同类产品相当的产品，连同其国内供货能力，一并报国家经委，由国家经委统一发布限制进口同类商品的货单。要进口这个货单中的商品，必须经过中国机电设备招标中心在国内进行招标。


婚姻关系中一方无民事行为能力情形下另一方处置共有房产的正当法律程序

[案例]：
1985年，甲（男）、乙(女)二人到婚姻登记机关登记结婚，确立了婚姻关系。甲属于离异后再婚的情形，在前一次婚姻关系中甲与前妻育有一男孩丙。2008年，乙欲处置其与甲的共有房产，但依据法律规定，在房产管理部门办理房产过户程序中需要所有共有人同意并签字方可予以办理房产转让手续。鉴于此时甲早已患病多年类似植物人，已经不能表达其意志，属于无民事行为能力的情形无法在房产过户手续过程行使房产共有人同意签字的权利，且此时丙提出异议反对乙擅自处置该房产。在此种情况下乙欲处置该房产需要做出那些法律行为，才能使该房产转让程序符合法律规定具有法律效力呢？下面我就这个问题阐述一下自己的看法，不足之处请多多批评指正。

[辨析]：
结合本案及相关法律规定，乙欲处置的房产因甲乙存在婚姻关系且房产证上所有人一栏注明为甲和乙，因此该房产属于甲乙共有共有的房产。依据《物权法》第九十五条、九十七条之规定，依据《民通意见》第八十九条之规定，共同共有人对共有财产享有共同的权利，承担共同义务。在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，应认定无效。因此，本案中乙不能单独处置其与甲的共同共有的财产即该房产。但现在甲已经处于无民事行为能力的状态，已经无法行使其做为该房产共同共有人的权利。乙如果处置该房产，就遇到了法律上的障碍。
其实本案关键在于1.如何在法律上确认甲无民事行为能力；2.确认甲无行为能力人后，其对于该房产的财产权即共同共有权由谁代为行使，以符合商事法律关于鼓励交易的基本精神。
要解决以上两个问题需要经过民事诉讼法上的特别程序：申请认定无民事行为能力人（利害关系人申请）。然后，依据法律规定确定无民事行为能力人的法定监护人，由法定监护人作为法定代理人，代被代理人的行使财产权利。
本案中，乙处置该房产的正当法律程序应该是：
1.以近亲属的身份向法院提起认定甲为无民事行为能力人的特别诉讼；
2.管辖法院受理后，对被申请人进行鉴定或依据申请人提交的鉴定结论进行审查，做出被申请人无民事行为能力人的判决，确定监护人。
3.甲被认定为无民事行为能力人后，乙依据民法通则第十七条之规定处于法定监护人的第一顺位，成为甲的法定监护人，可以代甲行使财产权等各项民事权利。
4、乙作为甲的法定代理人代为签订买卖合同，该合同具有法律效力。
5、甲乙做为房屋出卖人在办理转让房屋所有权手序时，除依据法律法规规定提交其他材料外，还应提交法院关于认定无民事行为人的判决、司法精神鉴定、监护人保证不损害被监护人财产的证明。乙履行上述法律程序后，就可以处置该房产了。
本案中的还存在另外一个问题，就是丙提出异议反对乙擅自处置该房产。丙是否有权利提出反对乙擅自处置该房产的异议呢？我个人认为丙没有法律上的权利提出该异议。因为甲乙为该房产的共同共有人，对该房产享有物权，只要不违背社会公共利益公序良俗和法律法规强制性规范，可以任意处置该房产，乙不是该房产的所有人，无权干涉甲乙处置该房产。即使乙是该房产的继承人之一，但依据继承法和最高院关于继承法的若干意见的规定其继承权应从被继承人死亡时开始。因此丙无权干涉甲乙转让该房产。
我个人认为在我国当前多重立法、法律体系内部不统一的法治状况下，审查具体案件时应首先从普通法寻找法律理由，普通法无规定或规定不明晰的适用特别法。但法律法规及最高院司法解释均无明确规定的情形下应适用法理和习惯，以及地方法院的相关规定解决司法实践中遇到的难题，以弥补法律之不足。法的“不确定性”使法律永远无法圆满，但同时也在无时不刻考验着法律人的智力。
[本案适用的相关法律法规及会议纪要]
一、《物权法》
第九十五条　共同共有人对共有的不动产或者动产共同享有所有权。
　　第九十七条　处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。
二、《民法通则》
第十四条 无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。
第十七条 无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：
　　（一）配偶；
　　（二）父母；
　　（三）成年子女；
　　（四）其他近亲属；
　　（五）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。
　　对担任监护人有争议的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。
　　没有第一款规定的监护人的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。
　　第十八条 监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。
　　监护人依法履行监护的权利，受法律保护。
监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格。
三、《民法通则意见》
8．　在诉讼中，当事人及利害关系人提出一方当事人患有精神病（包括痴呆症），人民法院认为确有必要认定的，应当按照民事诉讼法（试行）规定的特别程序，先作出当事人有无民事行为能力的判决。
　　确认精神病人（包括痴呆症人）为限制民事行为能力人的，应当比照民事诉讼法（试行）规定的特别程序进行审理。
　　10．　监护人的监护职责包括：保护被监护人的身体健康，照顾被监护人的生活，管理和保护被监护人的财产，代理被监护人进行民事活动，对被监护人进行管理和教育，在被监护人合法权益受到侵害或者与人发生争议时，代理其进行诉讼。
　　11．　认定监护人监护能力，应当根据监护人的身体健康状况、经济条件，以及与被监护人在生活上的联系状况等因素确定。
　　12．　民法通则中规定的近亲属，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。
　　14．　人民法院指定监护人时，可以将民法通则第十六条第二款中（一）、（二）、（三）项或第十七条第一款中的（一）、（二）、（三）、（四）、（五）项规定视为指定监护人的顺序。前一顺序有监护资格的人无监护能力或者对被监护人明显不利的，人民法院可以根据对被监护人有利的原则，从后一顺序有监护资格的人中择优确定。被监护人有识别能力的，应视情况征求被监护人的意见。监护人可以是一人，也可以是同一顺序中的数人。
　　15．　有监护资格的人之间协议确定监护人的，应当由协议确定的监护人对被监护人承担监护责任。
　　16．　对于担任监护人有争议的，应当按照民法通则第十六条第三款或者第十七条第二款的规定，由有关组织予以指定。未经指定而向人民法院起诉的，人民法院不予受理。
　　17．　有关组织依照民法通则规定指定监护人，以书面或者口头通知了被指定人的，应当认定指定成立。被指定人不服的，应当在接到通知的次日起三十日内向人民法院起诉。逾期起诉的，按变更监护关系处理。
　　18．　监护人被指定后，不得自行变更。擅自变更的，由原被指定的监护人和变更后的监护人承担监护责任。
　　19．　被指定人对指定不服提起诉讼的，人民法院应当根据本意见第十四条的规定，作出维持或者撤销指定监护人的判决。如果判决是撤销原指定的，可以同时另行指定监护人。此类案件，比照民事诉讼法（试行）规定的特别程序进行审理。
　　在人民法院作出判决前的监护责任，一般应当按照指定监护人的顺序，由有关监护资格人承担。
　　20．　监护人不履行监护职责，或者侵害了被监护人的合法权益，民法通则第十六条、第十七条规定的其他有监护资格的人或者单位向人民法院起诉，要求监护人承担民事责任的，按照普通程序审理；要求变更监护关系的，按照特别程序审理；既要求承担民事责任，又要求变更监护关系的，分别审理。
　　21．　夫妻离婚后，与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权，但是，未与该子女共同生活的一方，对该子女有犯罪行为、虐待行为或者对该子女明显不利的，人民法院认为可以取消的除外。
　　22．　监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。